金泽刚/文 法官能否为自己的母亲辩护？最近，河南一起案件引发了对这个问题的争论。河南省南阳市基层法官毕祺祺，申请为其卷入“涉黑”案的母亲辩护。据媒体报道，毕祺祺已收到法院通知，准许其成为冀廷梅的辩护人，但法院仅同意了毕祺祺的阅卷申请，未就毕祺祺的会见申请等作出答复。也就是说，毕祺祺是否能够像一般辩护律师一样会见被告人，以及正常出庭辩护尚未确定。在这种情况下，作为辩护人的毕祺祺是否拥有完整的辩护权很值得讨论。

中华人民共和国《刑事诉讼法》第三十三条规定，犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友可以被委托为辩护人。根据该条规定，除了正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人，不得担任辩护人外，即使是被开除公职和被吊销律师、公证员执业证书的人，若系犯罪嫌疑人、被告人的监护人、近亲属的，也可以被委托为辩护人。

同时，最高人民法院2021年《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》对这个问题还做了更为细化的规定，即使是被开除公职或者被吊销律师、公证员执业证书的人，以及人民法院、人民检察院、监察机关、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员等，如果是被告人的监护人、近亲属，由被告人委托担任辩护人的，也是可以准许的。

可见，即使是法院的现职工作人员原则上不得担任辩护人，但若为被告人的监护人、近亲属，由被告人委托是可以担任辩护人的。在该案中，淅川县法院已经批准其阅卷权，显然是援引上述规定。刑事诉讼原则上禁止现职法官代理案件的本质，在于防范权力寻租，影响司法公正，而非剥夺亲情纽带下的辩护权。正如古罗马法谚云：“法律不强人所难”，当制度无法割裂人性的本能时，例外条款恰是法律人性基础的体现。  

一些反对的声音将毕祺祺的辩护人身份与法官回避制度混为一谈。实际上，《刑事诉讼法》第二十九条的回避规定，仅约束审判人员、检察官等公职人员在“审理案件时”的中立性，当毕祺祺的角色已转换为替母辩护时，其行为受《律师法》与执业伦理规制，而非审判回避的范畴。

准许近亲属拥有辩护权与中华民族的法治文化息息相关。《论语·子路》载：“父为子隐，子为父隐，直在其中矣。”这一“亲亲相隐”的中国传统思想，在唐代就被载入《唐律疏议》，成为中华法系的伦理内涵，要求人们做到“事亲有隐而无犯”。《国语》中也有“隐武事，行文道”。“隐”的含义不应当被理解为“隐瞒，包庇”等，而是“渐渐平息（事态）”。即如果他们有过失，也应当诚恳地劝诫，通过耐心说服，以亲情化解矛盾，而不是让其背负罪名。自古至今，母子乃最大的亲情，在不违背法律，不逆天理人伦的情形之下，儿为母辩护乃天经地义之举。当年于欢案中，于欢因母亲受辱而实施过激行为，但在刑事处罚上获得广泛的同情，无疑是受到了这样的法治传统因素的影响。

德国法学家耶林说过：“为权利而斗争，是伦理的自我维护”，古罗马法学家西塞罗有句名言：“法律是公正与善良的艺术”。毕祺祺的辩护行为，恰是“血亲救助义务”的现代演绎。作为儿子，在辩护期间，毕祺祺的身份由断案法官转变为刑事案件的辩护人，这并非亲情“战胜”了法律，而是法律凸显了应有的温情与柔性。

近年来，最高人民法院在力推“如我在诉”的理念，强调法官需“换位思考”当事人困境。此刻，毕祺祺从法官到辩护人的角色转换，恰是这一理念的深刻实践。法官也是普通人，法官也是人之子女，只要换位思考，结论并不难得出，而唯有换位思考，才能够将刑事诉讼法规定的辩护制度真正落到实处，准许近亲属拥有完整的辩护权，而不是一部分。

对毕祺祺脱下法袍为母辩护一事，一些人担忧其法官身份可能形成隐性的压力，影响司法公正。不过，这种担心立法者在立法立规时应该早有预见，只要发挥其他制度性约束措施，绷紧司法责任制这根弦，则可以期待承办法官一定会公正对待“同僚”的辩护。不能因此而对法律准许的辩护权加以剥夺，相反，有关部门甚至可以将此案作为健全我国辩护制度的一个契机，树立起近亲属辩护的典型案例。这也是此事件超越其本身的价值所在。

（作者系同济大学法学院教授）